2022年1月1日，《區(qū)域全面經(jīng)濟伙伴關系協(xié)定》（Regional Comprehensive Economic Partnership，“RCEP”）生效實施，標志著當前世界上參與人口最多、經(jīng)貿(mào)規(guī)模最大、成員結構最多元、最具發(fā)展?jié)摿Φ淖杂少Q(mào)易區(qū)正式啟航。RCEP的實施不僅為我國進一步擴大全方位開放合作迎來新契機，同時也為中國企業(yè)境外投資提供有力的法律保障。本文為RCEP各國外商投資及并購法律指引的系列文章，推薦閱讀以便大家了解RCEP各成員國當?shù)仃P于投資并購的相關法律規(guī)定，助力中國企業(yè)更好的“走出去”。
在馬來西亞適用于上市公司和私人公司并購交易的主要法律和法規(guī)有哪些？這些法律法規(guī)涉及哪些主要問題？
馬來西亞和英國、澳大利亞和香港類似，其主要的公開要約收購規(guī)則規(guī)定在非法定的行為準則中。馬來西亞主要的公開要約收購規(guī)定包括：1.《2016年馬來西亞收購和合并守則》（Malaysian Code on Take-Overs and Mergers 2016）（簡稱“《并購守則》”），以及《2016年收購、合并和強制收購規(guī)則》（the Rules on Take-Overs, Mergers and Compulsory Acquisitions 2016）（簡稱“《并購規(guī)則》”）;2.馬來西亞證券交易所（簡稱“大馬交易所”）主板市場掛牌要求（Main Market Listing Requirements）（簡稱“《掛牌要求》”）；3.《2016年公司法》（簡稱“《公司法》”）；及4.《2007年資本市場和服務法案》（the Capital Market and Services Act 2007）（簡稱“《資本市場和服務法》”）。《并購守則》和《并購規(guī)則》適用于針對以下實體的并購：1.其權益證券或權益份額在大馬交易所上市的公司、房地產(chǎn)投資信托公司和商業(yè)信托公司；以及2.股東超過50人且凈資產(chǎn)不少于1500萬林吉特的馬來西亞非上市公司。除上述規(guī)定外，在馬來西亞進行公開要約收購時還需要考慮以下規(guī)定：1.基于《公司法》和《資本市場和服務法》而做出的關于持有上市公司重大股權的披露規(guī)定。2.《掛牌要求》和《資本市場和服務法》中與內幕交易有關的規(guī)定。不論是要約收購之前、過程中或之后，關于內幕交易和市場地位濫用的一般規(guī)定均可適用。根據(jù)《資本市場和服務法》和《掛牌要求》中的相關規(guī)定，擁有重大非公開股價敏感信息的個人不得(a)將該信息傳遞給可能進行證券交易的第三方或(b)自行利用該信息進行證券交易。3.禁止操縱目標公司股價的行為（例如通過制造誤導性謠言等方式）的相關規(guī)定。此外，根據(jù)禁止內幕交易的規(guī)定，禁止獲悉目標公司內幕信息（不包括在實際開展要約收購過程中獲取內幕信息）的要約人發(fā)起要約收購。4.《掛牌要求》和《資本市場和服務法》中關于公開發(fā)售證券和批準該等證券在受監(jiān)管市場交易的規(guī)定。在公開要約收購的對價中包含證券時，該等股東可能會適用。5.外商投資相關規(guī)定。如在上一篇《馬來西亞投資及并購法律指南——外商投資（綠地FDI）》部分所述，外國股權限制是由相關行業(yè)監(jiān)管機構通過授予和管理經(jīng)營許可的方式針對行業(yè)實施的，特別是銀行、保險、航空、能源和基礎設施等戰(zhàn)略性行業(yè)。要約收購可能需要獲得此類監(jiān)管機構的批準。例如，如果一家金融機構變更其5%或更多股權，則需要獲得馬來西亞央行的批準。如果強制性要約需要行業(yè)監(jiān)管機構的批準，要約人必須確保在發(fā)送要約文件之前盡快獲得所有必要的審批。如果不能及時取得必要的審批，可以向證券委員會（Securities Commission）申請延長發(fā)出要約文件的時間。與公開并購交易不同，沒有專門的立法或規(guī)定來規(guī)制私人并購交易。下一節(jié)中所涉及的外商投資限制，同樣適用于私人并購交易。外國買方進行并購是否需要進行外商投資審查？如是，請簡要說明（例如觸發(fā)門檻、相關機構和時間要求）。
如《馬來西亞投資及并購法律指南——外商投資（綠地FDI）》一文所述，馬來西亞沒有專門的法律、法規(guī)、政策或監(jiān)管機構來實施外商投資審查程序或限制。一般通過在馬來西亞開展業(yè)務的被投資公司所需的相關行業(yè)監(jiān)管許可中施加股權限制條件，來對外商投資進行監(jiān)管。需要根據(jù)擬投資的目標實體持有的行業(yè)、業(yè)務和監(jiān)管許可，或根據(jù)相關行業(yè)監(jiān)管機構規(guī)定的監(jiān)管政策，來判斷是否會觸發(fā)申報義務。在馬來西亞的某些行業(yè)或活動（如政府相關的招標或特許經(jīng)營）中，控制權變更或股權變化、外資持股變化、馬來西亞原住民與當?shù)厝顺止勺兓枰M行申報。在不動產(chǎn)領域，不動產(chǎn)交易一般都需要首相署經(jīng)濟策劃局（Economic Planning Unit of the Prime Minister's Department）的審批，其中就包括直接收購不動產(chǎn)和間接收購不動產(chǎn)公司的股份超過規(guī)定的門檻導致馬來西亞原住民和/或政府在不動產(chǎn)中的利益被稀釋。在需要批準且未獲得豁免的情況下，不動產(chǎn)控股公司需要滿足馬來西亞原住民持股30%的強制性條件。此外，根據(jù)《馬來西亞國家土地條例》（Malaysian National Land Code），以非馬來西亞公民或外國公司為受益人的土地或土地權益交易（例如轉讓和租賃）通常須事先獲得國家土地管理局（State Land Authority）的批準。并購中是否需要進行任何反壟斷申報？如是，請簡要說明（例如觸發(fā)門檻、相關機構和時間要求）。
目前，馬來西亞的反壟斷申報僅適用于《2015 年馬來西亞航空委員會法案》（Malaysian Aviation Commission Act 2015）（以下簡稱“《航空法案》”）規(guī)定的航空服務市場和《1998 年通訊和多媒體法案》（Communications and Multimedia Act 1998）（以下簡稱“《通信法案》”）規(guī)定的通信市場的合并交易。在前述兩類合并交易下的申報均為自愿申報。《2010年競爭法》的修正案（Amendments to the Competition Act 2010）（即馬來西亞競爭法的主要法規(guī)）預計不久將提交至議會審議，其中包括賦予馬來西亞競爭委員會（Malaysian Competition Commission）（以下簡稱“競爭委員會”）審查并購交易的權力，允許其批準或否決交易或對潛在交易施加條件。競爭委員會傾向于采用強制申報制度，這意味著一旦達到特定的門檻，擬議交易需向競爭委員會進行申報，并且必須獲得競爭委員會的批準。目前尚不清楚競爭委員會是否計劃實施交割前或者交割后的申報制度。截至本文撰寫之日，該修正案尚未提交至議會審議。民航業(yè)的合并交易由根據(jù)《航空法案》成立的馬來西亞航空委員會（Malaysian Aviation Commission，以下簡稱“航空委員會”）監(jiān)管?！逗娇辗ò浮方谷魏螌嵸|降低航空服務市場競爭性的合并交易。各方可自愿將合并或擬議合并向航空委員會申報，以確定相關合并交易是否違反《航空法案》。航空委員會在調查合并交易時，沒有固定的審查門檻。如果航空委員會有理由懷疑合并交易已導致或可能導致航空服務市場出現(xiàn)實質降低競爭力（substantially lessening competition, “SLC”）的情況，則可對合并交易進行調查。盡管如此，航空委員會在相關指南中表示，如果滿足以下任一條件，則很有可能對合并交易進行調查：1.合并各方合并前的財政年度在馬來西亞的總營業(yè)額至少為5000萬林吉特；或
2.合并各方合并前的財政年度在全球的總營業(yè)額至少為5億林吉特。合并各方應進行自我評估，以確定是否向航空委員會進行申報。由于申報是自愿的，項目交割可以在向航空委員會申報前或申報經(jīng)批準前完成。合并方最早可向航空委員會提出申請的時間是：1.對于擬議合并——當雙方有誠意進行合并；合并的細節(jié)已確定；將要或已經(jīng)公開合并的信息；或
2.對于已完成合并——合并完成后的任何時間。航空委員會對申請作出決定并未有法定或正式的時限要求。審查的評估時間將根據(jù)一事一議的原則確定。根據(jù)《通信法案》，通信和多媒體行業(yè)的并購交易受馬來西亞通信和多媒體委員會（Malaysia Communications and Multimedia Commission，以下簡稱“通信委員會”）監(jiān)管。《通信法案》禁止任何意圖或將會實質降低通信市場競爭性的并購交易。此外，通信委員會于2019年5月17日發(fā)布的《并購指南》（the Guidelines on Mergers and Acquisitions）為馬來西亞通信和多媒體市場的交易引入了自愿申報和評估制度。通信委員會表示，如果滿足以下任一條件，并購交易可能會引發(fā)競爭問題，則可能需要進行申報和評估（“評估申請”）：1.合并的一方是已在通信市場中占據(jù)主導地位的被許可人；或
2.合并導致或可能導致被許可人在通信市場獲得主導地位。在通信市場中占有超過40%的市場份額表明其具有主導地位。此外，通信委員會表示，如果未達到以上(a)或(b)中任何一個門檻，合并各方應在滿足以下任一條件的情況下提交評估申請：1.至少有合并的一方因實施了《通信法案》所禁止的行為正在接受通信委員會的調查；或
2.合并各方之間存在大量的交叉持股（即持股40%或更高）。自愿申報和評估過程可以在并購完成前后進行。各方必須根據(jù)通信委員會規(guī)定的門檻進行自我評估。如果雙方選擇在未征得通信委員會意見的情況下完成交易，則雙方必須承擔通信委員會提出異議和根據(jù)《通信法案》采取執(zhí)法行動的風險。通信委員會可能會要求暫停并中止擬議并購交易。如果并購已經(jīng)完成，通信委員會可以發(fā)布指令阻止并購各方進一步合并，或者阻止被合并或被收購的實體進行交易。通信委員會對評估申請的評估將分兩個階段進行。這兩個階段都涉及評估該并購交易是否具有或可能具有實質降低通信市場競爭性的目的，但這兩個階段的區(qū)別在于要求各方提供信息的詳盡程度，以及通信委員會所進行評估的性質。外國買家在并購中是否需要其他政府和監(jiān)管部門的批準？如有，請簡要說明（如觸發(fā)門檻、相關機構和時間要求）？
請參考本章節(jié)第（二）部分，無其他審批要求。
1.要約收購——目標公司的股東被要求接受要約人發(fā)出的要約。該種方式是獲得控制權的最常見的方式。該種方式下有兩種要約類型：（1）自愿要約——指自愿并同時地向目標公司的所有股東提出收購他們持有的目標公司的股份。（2）強制要約——在收購方有權行使控制權或達到特定收購門檻的情況下適用。通常情況下，要約人簽署股份購買協(xié)議購買大量股份，從而觸發(fā)發(fā)布公告的一般要求。2.協(xié)議安排——目標公司與要約人合作，由要約人收購目標公司。隨后，目標公司的股東將就合作各方向其提出的收購提議進行投票。目標公司的資產(chǎn)或股份根據(jù)法定法院程序（《公司法》第366條）或其他相關適用法規(guī)轉讓給要約人。3.資產(chǎn)和負債收購——目標公司通過目標公司股東的普通決議（需要50%以上表決權通過，但構成重大資產(chǎn)處置或公司章程另有規(guī)定的除外），向要約人出售其資產(chǎn)和負債。但該方式因導致一些上市公司被收購和私有化而存在爭議。在什么情況下（如有）會產(chǎn)生強制要約收購義務？
如果要約人（或其一致行動人（its persons acting in concert，“PACs”））有如下行為，則必須對公眾公司有表決權的股份提出強制性要約收購：1.獲得、持有或實際控制（或有權獲得、持有或控制）目標公司33%以上的有表決權的股份；2.已經(jīng)持有目標公司33%至50%的表決權股份，進而在任何6個月內收購超過目標公司2%有表決權股份；或3.獲得目標公司33%或更少的有表決權的股份，并且證券委員會行使其自由裁量權以觸發(fā)強制性全面收購要求。盡管要約人及其一致行動人持有目標公司33%或更少的有表決權的股份，但證券委員會已經(jīng)確定要約人或一致行動人實際上已經(jīng)獲得了目標公司的控制權（超過目標公司33%的有表決權的股份），這種情況下就會觸發(fā)強制性全面收購要求。證券委員會可以采用某些定性和定量的測試來確定是否獲得了控制權。證券委員會還可以要求要約人和目標公司、其董事會以及其各自的顧問進行確認。根據(jù)具體情況，可以從證券委員會獲得對強制性全面收購要求的豁免。在強制要約收購的情況下，要約價格不得低于要約人或其一致行動人，在要約期內和要約期開始前6個月內，為要約收購所涉及的任何表決權股份或表決權所支付或同意支付的最高價格（不包括印花稅和傭金）。
在自愿要約收購的情況下，要約價格不得低于要約人或一致行動人，在要約期內和要約期開始前3個月內，為要約收購所涉及的任何有表決權的股份或表決權所支付或同意支付的最高價格（不包括印花稅和傭金）。
要約收購下的目標公司董事會須遵守《并購守則》和《并購規(guī)則》中規(guī)定的義務。
目標公司董事會的義務包括：
1.在收到要約收購通知和/或要約文件后，在合理可行的情況下，盡快任命一名獨立顧問，在獨立意見通函中提供有關針對要約收購的評論、意見、信息和建議；
2.進行查詢以確信收購人有能力執(zhí)行其要約收購；
3.發(fā)布要約收購公告并確定發(fā)布該公告的適當時機；
4.進行一切合理的查詢以確保目標公司就要約收購發(fā)出的任何文件中不存在誤導性的信息或陳述；
5.在提供給目標公司股東的董事會通函中對要約收購發(fā)表意見，包括要約的公平性和合理性；
6.在未獲得股東批準的情況下，不采取任何行動或作出任何決定（正常業(yè)務運營除外），以免導致任何善意的要約收購受阻或使股東失去就要約收購作出決定的機會；以及
7.對要約（或即將提出的要約）的存在以及與該（尚未發(fā)布公告的）要約有關的任何敏感信息保密。
因此，鑒于目標公司董事會關于要約收購有上述職能，目標公司董事會會對要約收購的成功與否起著相對重要的作用。
1.要約收購公告（由要約人和目標公司發(fā)布）；
5.目標公司的董事會通函（由目標公司的董事會準備）；6.獨立意見通函（由目標公司董事會任命的獨立顧問出具）。收購文件在發(fā)布之前是否需要任何監(jiān)管機構的事先批準？
與涉及公眾公司的收購或合并交易有關的要約文件、目標公司的董事會通函和獨立咨詢通函必須提交給證券委員會征求意見，并在某些規(guī)定的情況下獲得其批準。
相較于簡單的股份或資產(chǎn)收購，是否存在與業(yè)務轉讓有關的特殊規(guī)定？
沒有適用于業(yè)務轉讓的特殊規(guī)則。然而，在業(yè)務或資產(chǎn)出售的情況下，會出現(xiàn)重大的就業(yè)考量因素。在馬來西亞，在業(yè)務或資產(chǎn)出售中不存在自動轉讓雇員的情形，雇主也不能在未經(jīng)員工同意的情況下單方面將該員工轉讓給另一個雇主。員工必須先辭職或與現(xiàn)雇主（即賣方）解除勞動關系，才可由新雇主（即買方）為其提供新工作。如果為適用于1955年《馬來西亞就業(yè)法案》（Malaysian Employment Act 1955，“EA”，以下簡稱“《就業(yè)法案》”）范疇內的雇員（即月收入2,000林吉特或以下的員工，或從事特定工作（例如，體力勞動、監(jiān)督體力勞動或駕駛機動車，無論工資多少）），雇主至少應向其發(fā)出解雇通知，同時還可能向其支付離職補償金?！毒蜆I(yè)法案》還對解雇懷孕員工和休產(chǎn)假員工做出了一定的限制，因此從法律上講，轉讓這類員工的唯一途徑就是通過辭職和重新雇傭程序。在業(yè)務或資產(chǎn)出售中，發(fā)放給目標公司的監(jiān)管許可不會自動轉讓給買方。馬來西亞的監(jiān)管許可一般是不可轉讓的。因此，如果買方尚未持有開展所收購業(yè)務的相關監(jiān)管許可，那么其需要重新申請監(jiān)管許可。用人單位、工會和其他利益相關者（目標公司的供應商除外）在并購中是否發(fā)揮作用？
如果目標公司的員工已成立工會，則在目標公司和員工工會之間的集體協(xié)議中，可能會存在因收購而產(chǎn)生的協(xié)商要求，這在股份收購中并不常見，而在業(yè)務收購中更常見。一般來說，除了在非常特殊的情況下，以及通過一些間接手段，馬來西亞法律沒有為少數(shù)股東的利益提供特定的保護。雖然馬來西亞是普通法國家，少數(shù)股東的權利本質上受到普通法（判例法）和成文法的保護。《公司法》中沒有專門保護少數(shù)股東權利的內容，但其實際應用卻有效地保護了少數(shù)股東的權利。《公司法》通常是以間接的形式為少數(shù)股東提供保護，即需要通過決議和公司的授權才能進行有效的交易?！豆痉ā废碌臎Q議一般有兩種，即普通決議和特別決議。普通決議是由持投票權的多數(shù)股東通過的決議（即50% + 1票）。如果根據(jù)《公司法》要求需要通過一項決議，但沒有明確說明必須由特別決議通過，則普通決議足矣。特別決議是指由不少于四分之三（75%）的多數(shù)股東通過的決議，該等股東均持有股東大會投票權，并且要提前至少21天發(fā)出通知，說明打算將該決議作為一項特殊決議。《公司法》中用于保護少數(shù)股東權利的條款舉例：1.新股的優(yōu)先認購權-第85節(jié)受限于公司章程，如果將要發(fā)行的股份在投票權或分配權方面與現(xiàn)有股份相同，那么這些股份必須首先以保留股東相對投票權和分配權的方式提供給現(xiàn)有股份的持有人（如果該要約被接受）。如上所述，《公司法》規(guī)定某些行為必須通過特別決議解決才能生效。這間接保護了少數(shù)股東的權利，因為一些行動必須得到至少75%持投票權的公司股東的批準。一些需要特別決議的事項為：（1）更改公司名稱；
（2）通過或修改公司章程；
（3）變更或減少公司股本；
（4）改變某一類別股份的權利；
（5）將上市公司轉變?yōu)樗饺斯荆ǚ粗嗳唬?br/>（6）支付股息；
（7）啟動股東自愿清盤；或
（8）罷免在股東自愿清盤中的清盤人。公司章程可以對投票比例進行修改，以確保通過特別決議需要更高的持股比例，但不能修改為低于75%這一比例。[1]直接或間接擁有至少20%表決權或由金融服務管理局自行決定的擁有更低表決權的人。
聲明：轉載時請備注來源：走出去服務港（id：SH_GO_Global）。文中涉及的觀點不代表編者及發(fā)布者的立場。本文由威科集團推薦。
【文章作者】佘威(德恒北京辦公室顧問)、馮依聞(德恒北京辦公室實習律師)
【文章指導】陳巍(德恒律師事務所管理合伙人)
【資料來源】德恒律師事務所
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