總體來講，一個事件構(gòu)成不可抗力需滿足三大要件：“不能合理的控制”“不能合理的預(yù)見”“不能避免或不能克服”。

　　中國企業(yè)提出不可抗力免責(zé)甚至解除合同的主張，是否能被客戶接受，將來是否可能被法院或者仲裁庭支持，取決于合同條款的約定和準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定。

針對此類情況，外貿(mào)企業(yè)應(yīng)做好哪些準(zhǔn)備？

一、盡快根據(jù)合同條款的約定和準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定審慎評估能否主張不可抗力免責(zé)。

二、及時通知對方并注意保留證據(jù)。

　　在通知時，建議附上不可抗力事件相關(guān)證明并妥善保存相關(guān)證據(jù)。

三、如遇原材料企業(yè)、上游供貨商供貨困難等情況，應(yīng)盡快尋找替代貨源。

　　因原材料企業(yè)不能供貨，在國際貿(mào)易中通常不被認(rèn)為構(gòu)成不可抗力。因此，如企業(yè)了解到上游原材料、上游供貨商企業(yè)供貨困難，哪怕是受疫情的影響，建議盡快尋找替代貨源，并保存已采取盡力降低損失措施的相關(guān)證據(jù)。

四、密切關(guān)注有關(guān)疫情動態(tài)的官方文件，在障礙消除后應(yīng)盡快履約。

　　不可抗力免責(zé)有效期是障礙存續(xù)期間。企業(yè)應(yīng)密切關(guān)注政府相關(guān)文件，一旦疫情得以控制或可以復(fù)工，如合同尚未解除，也未與客戶達(dá)成新的約定，企業(yè)應(yīng)盡最大可能繼續(xù)履行合同義務(wù)。

五、重視和解、調(diào)解等非對抗糾紛解決方式。

　　從各國司法實踐來看，企業(yè)主張不可抗力免責(zé)是非常艱難的，即使勝訴也需要經(jīng)歷曠日持久、費用高昂的國際仲裁/訴訟。受影響企業(yè)應(yīng)充分考慮與客戶達(dá)成和解，做出一定的妥協(xié)，節(jié)省爭議解決成本。

六、商會等第三方出具的不可抗力證明很重要，但不應(yīng)將其視作免責(zé)金牌。

　　需要提醒企業(yè)的是，商會出具的證明是證明不可抗力事件客觀事實（比如洪水、地震、疫情）是否實際發(fā)生的重要證據(jù)，但是一個事件是否構(gòu)成不可抗力，當(dāng)事人是否可以主張免責(zé)，除非當(dāng)事人明確約定，只能由法院/仲裁機(jī)構(gòu)予以認(rèn)定。企業(yè)切不可認(rèn)為取得不可抗力證明就獲得免責(zé)金牌，麻痹大意耽誤了履行其他約定或法定義務(wù)，在將來的訴訟/仲裁中處于被動地位。

七、及時尋求專業(yè)協(xié)助。

　　處理疫情導(dǎo)致的不能履行合同的情況較為復(fù)雜，特別是涉外合同可能涉及適用國際公約或外國法律。建議企業(yè)及時尋求法律專業(yè)機(jī)構(gòu)協(xié)助，將疫情對企業(yè)的沖擊降至最低。

中國貿(mào)促會商事法律服務(wù)中心有60多年的涉外法律服務(wù)經(jīng)驗，可以接受廣大外貿(mào)企業(yè)的法律咨詢，為企業(yè)提供外貿(mào)風(fēng)范防范和糾紛解決的法律服務(wù)，目前中國貿(mào)促會商法中心為遇到困難的外貿(mào)企業(yè)開通了免費法律咨詢的渠道，企業(yè)可以與商法中心隨時聯(lián)系。

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